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皮海洲 | 立方大家谈专栏作者
12月2日晚，广东宝丽华新能源股份有限公司（以下简称“宝新能源（000690）”）发布《关于实际控制人收到行政处罚事先告知书的公告》，披露公司实际控制人叶华能收到中国证监会广东证监局下发的《行政处罚事先告知书》，涉及2017年股份代持未如实披露及2021年违规减持等事项，合计被警告并罚没3754万元。
上市公司实控人违规减持，这是市场非常关注的一件事情。一方面牛在线，上市公司重要股东的违规减持行为，一直都是监管部门重点监控的一个内容，不少上市公司重要股东的违规减持行为也都遭到了监管部门的处罚。另一方面，投资者也非常厌恶实控人的违规减持，毕竟在如今的A股市场，重要股东的合规减持已经是市场难以承受之重，在这种情况下，上市公司实控人的违规减持，无异于是在投资者的身上捅刀子，对于这种行为，投资者自然是深恶痛绝。
更何况，上市公司的实控人，一个个都因为公司股票上市而暴富，成为名副其实的亿万富翁。然而，这些人中却还有人在市场上干着违规减持这样的事情，投资者自然要睁大眼睛，紧紧地盯着这种违规减持行为，以及进行这种行为的上市公司实控人。
从宝新能源发布的公告内容来看，这次广东证监局对宝新能源实控人叶华能的处罚由两部分组成。一是，叶华能未如实告知宝新能源股份代持情况，广东证监局依据《证券法》第一百九十七条第一款的规定，拟对叶华能给予警告，并处以200万元罚款。
二是违规减持事宜。2021年12月20日至12月27日期间，上款提到的叶华能未如实告知的部分代持股份出售涉及违规减持，违规减持比例1.1%，违规减持金额约1.41亿元，叶华能对违规减持事项负有责任。广东证监局根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，依据《证券法》第一百八十六条的规定，拟对叶华能给予警告，没收违法所得约2554万元，并处罚款1000万元。
很显然，这次广东证监局对宝新能源实控人叶华能的处罚，重点在违规减持上。虽然是代持股份的违规减持，但这代持的股份最终还是属于叶华能的，所以广东证监局认定“叶华能对违规减持事项负有责任”，并对其进行处罚，这是非常正确的。不过，尽管叶华能因此被处罚3554万元，但这个处罚还是有些偏轻。基于违规减持行为在市场上的恶劣影响，以及管理层近年来一直强调要从严从重处罚市场上的违法违规行为，因此，对宝新能源实控人叶华能违规减持的处罚有必要进一步加大力度。
广东证监局对叶华能违规减持的处罚是依据《证券法》第一百八十六条的规定作出的。然而，根据《证券法》第一百八十六条的规定，对违规减持行为的处罚是“责令改正，给予警告，没收违法所得，并处以买卖证券等值以下的罚款”。对照这一规定，广东证监局作出的处罚，遗漏了“责令改正”，同时用1000万元的罚款代替了“并处以买卖证券等值以下的罚款”。而这两点显然是值得商榷了。
首先，就“责令改正”来说，这一条是《证券法》对违规减持行为的第一个处罚，也是最基础的处罚，这一条不应该被遗漏。而对违规减持行为的“责令改正”，就是要买回违规减持的股票，这是改正错误的基础。所以，对于违规减持行为的处罚来说，“责令改正”是必不可少的。
其次，在对叶华能违规减持行为的罚款方面，1000万元的罚款明显偏低。对于股市上的违法违规行为，《证券法》有一个常用的处罚措施是“没收违法所得，并处以违法所得一倍以上十倍以下罚款”。可见，“没一罚一”是对违法违规行为进行罚没款处罚的一个最低处罚标准。不过，对于违规减持行为，《证券法》没有沿用这样的处罚表达方式，而是改用“并处以买卖证券等值以下的罚款”，这实际上是给加大对违规减持行为的处罚力度提供了空间。
以宝新能源实控人叶华能的违规减持为例，其违规减持金额达到1.41亿元，如果是作出“买卖证券等值”罚款，则罚款金额就高达1.41亿元，而“并处以买卖证券等值以下的罚款”，则最高处罚不超过1.41亿元，就是符合《证券法》规定的。而1000万元的罚款牛在线，不仅远远低于1.41亿元的“买卖证券等值”，同时还低于没收的违法所得款项2554万元。因此，这个处罚明显偏轻，其最低处罚也应该相当于“没一罚一”，即没收违法所得2554万元，罚款2554万元。
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